买手機送BONK虛擬幣 虛實結合營銷的法律風險有哪些？

來源：劉紅林律師

注意：由於Token發行在中國大陸被嚴格禁止，本文爲在境外相關法律法規語境下展开的行業普法學習、信息交流。

近期由於BONK幣的暴漲，原本滯銷的Web3手機Solana SAGA售罄了，且在二手平台ebay上的售價已飆升至官網售價的10倍（官網售價599美元），5000美元，是iphone 15 pro的5倍。對此，Solana Mobile官推難掩興奮，表示“雖然過去的幾天將成爲我們的歷史，但我們對未來感到興奮”。

买SAGA手機除了送BONK幣外，根據Solana官推，還能獲得相關Solana生態鏈遊權利、Sol幣還有相關NFT專屬鑄造權利等。Multicoin Capital創始人Kyle Samani還在推上進一步表示，他認爲SAGA用戶未來將能夠獲得更多的Solana生態的空投。因此，大家紛紛猜測SAGA手機可能還會漲。Solana進軍手機制造大概率出於對自己生態的布局，曼昆金律師猜測，硬件發行或許還有利於未來Depin的某些應用。

暫且拋开這些，“买手機送Token”的營銷方式也讓某些項目方开動了機智的小腦筋。“买實物送Token”的營銷方式在法律上可行嗎？可行的話，應該注意什么以謀求合法合規。

01 Token法律性質認定帶來的風險

如果空投的Token被認定爲證券，根據主要國家和地區的現行監管政策，空投Token的行爲就可能屬於證券發行或銷售，都需要事先獲得主管部門的許可或豁免。比如，在香港，如果Token具有傳統證券的特徵（例如具有分享利潤或獲得債務償還的權利），則該產品作爲證券受到《證券及期貨條例》的監管，向公衆發行或銷售需要獲得香港證監會的許可或豁免。又如在新加坡，如果Token被認定爲屬於《證券和期貨法》（Securities and Futures Act, SFA）規定的資本市場產品（Capital Markets Products，CMP），如證券、債券、衍生品合約、集體投資計劃、資本市場產品（CMP）等，將受到新加坡金融管理局的監管，發行或銷售都需要事先獲得主管部門的許可或豁免。

如果空投的Token並不屬於證券，那么其發行和銷售行爲不會受到證券相關法律法規的規制，但並不意味着沒有其他領域法律法規的限制。

02 廣告內容帶來的風險

不管是什么營銷，最終都是爲了吸引消費者，因此，不論是什么營銷方式需要注意消費者相關的法律法規，“买實物送Token”也不例外。一般而言，买實物送Token的營銷方式在廣告以及消費者權益保護相關法律法規上需要注意營銷內容必須是真實、准確和不誤導消費者的，否則就可能構成欺詐。

具體而言，送Token的營銷方式如涉及對Token本身的描述或陳述，那么這些描述或陳述也必須是真實和可證明的，不能誇大或誇張，不能暗示或直接表示Token具有投資價值、可以兌換成現金或其他貨幣、可以在任何平台上交易、可以用於購买任何商品或服務等等。這些都可能被視爲誤導消費者的廣告，在日後招致不必要的麻煩。

在SAGA的案例中，其贈送的BONK幣的價格一度超過SAGA手機的售價，在Token價格高於實物的情況下，尤其在實物和Token發行方有相關利益關系時，可能會被相關部門介入調查是否涉及“操縱市場”的不正當競爭行爲。

03 曼昆律師建議

在未來，买實物送Token可能會作爲一種區塊鏈技術應用的營銷手段，它可能存在着多方面的法律風險，需要企業和用戶根據不同國家的法律環境進行合規分析和操作。

曼昆金鑑智律師建議，企業在开展類似營銷活動之前，應當充分了解目標市場的法律規定和監管態度，制定合理的合規策略和風險控制措施，並及時與相關部門溝通協調。同時，也建議用戶在參與類似活動之前，應當仔細閱讀相關的協議和條款，了解自己的權利和義務，避免盲目跟風以致受騙上當。

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